第四節(jié) 犯罪未遂
一.犯罪未遂的概念和特征
犯罪未遂,是故意犯罪的一種主要的未完成形態(tài)。
《刑法》第二十三條 【犯罪未遂】已經(jīng)著手實(shí)行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
犯罪未遂具備以下三個(gè)特征:
(一)已著手實(shí)行犯罪
認(rèn)定是否著手犯罪,應(yīng)從以下三個(gè)方面來(lái)考慮:
1.借助犯罪預(yù)備行為來(lái)認(rèn)定著手。
2.從行為是否使刑法所保護(hù)的犯罪客體面臨具有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性的侵害或威脅來(lái)認(rèn)定著手。
3.從不同犯罪實(shí)行行為的特點(diǎn)來(lái)認(rèn)定著手。
刑法分則規(guī)定的犯罪實(shí)行行為大致可分為四類:
單一實(shí)行行為、復(fù)合實(shí)行行為、擇一實(shí)行行為、并列實(shí)行行為。
(二)犯罪未得逞
1.不能以犯罪目的是否達(dá)到、犯罪結(jié)果是否發(fā)生作為認(rèn)定犯罪是否得逞的標(biāo)準(zhǔn)。
2.犯罪未得逞,不等于沒(méi)有發(fā)生任何危害結(jié)果,而是指犯罪構(gòu)成要件內(nèi)容特定的危害結(jié)果沒(méi)有發(fā)生。
3.犯罪構(gòu)成全部要件的齊備,沒(méi)有時(shí)間長(zhǎng)短的限制。
(三)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因
犯罪分子意志以外的原因,大致分為自身的原因與外界的原因兩大類:
第一類是自身原因,或稱主觀方面的原因,主要有:犯罪分子自身行為能力欠缺和犯罪分子主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。
第二類是外界原因,或稱客觀方面的原因。
二.犯罪未遂的分類
在刑法理論上,根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),主要有以下幾種劃分:
(一)以犯罪行為實(shí)行終結(jié)與否為標(biāo)準(zhǔn),可分為實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂
實(shí)行終了的未遂,是指犯罪分子將構(gòu)成犯罪的必要行為已實(shí)行完畢,但由于犯罪意志以外的原因而使犯罪未得逞。
未實(shí)行終了的未遂,是指犯罪分子將構(gòu)成犯罪的必要行為尚未實(shí)行完畢,由于犯罪分子意志以外的原因,阻止其繼續(xù)實(shí)行,因而使犯罪未得逞。
(二)以實(shí)際上能否既遂為標(biāo)準(zhǔn),可分為能犯未遂和不能犯未遂
能犯未遂,是指犯罪分子本有實(shí)際可能達(dá)到犯罪既遂,但在著手實(shí)行犯罪以后,由于犯罪分子意志以外的原因未得逞。
不能犯未遂,是指犯罪分子已著手實(shí)行犯罪行為,因使用的工具、方法不當(dāng),或犯罪對(duì)象的不存在,而使犯罪未得逞。這是由于工具性質(zhì)和對(duì)象特性決定的。
三.犯罪未遂是否存在的情況
(一)過(guò)失犯罪是否存在未遂
從主觀方面看,過(guò)失犯罪不存在犯罪意圖和犯罪目的。在犯罪結(jié)果沒(méi)有發(fā)生的場(chǎng)合,也不存在“未得逞”的問(wèn)題。
(二)間接故意犯罪是否存在犯罪未遂
多數(shù)人認(rèn)為,間接故意無(wú)未遂。主要理由是:間接故意犯罪沒(méi)有犯罪目的,所以也不存在犯罪未得逞的未遂狀態(tài)。
間接故意對(duì)犯罪結(jié)果發(fā)生與否都在其放任的主觀意志內(nèi),結(jié)果沒(méi)有發(fā)生,也不能說(shuō)行為人的犯罪目的沒(méi)有“得逞”。
間接故意只存在于所放任的危害結(jié)果實(shí)際發(fā)生的場(chǎng)合,所放任的危害結(jié)果沒(méi)有發(fā)生,也就不成立間接故意犯罪,當(dāng)然也就無(wú)未遂可言。
(三)加重構(gòu)成犯是否存在未遂
我國(guó)刑法的加重構(gòu)成犯,主要是結(jié)果加重犯與情節(jié)加重犯。
1. 結(jié)果加重犯是否存在未遂
因?yàn)榻Y(jié)果加重犯的成立,僅以結(jié)果有無(wú)發(fā)生作為要件。結(jié)果加重犯只有成立與否的問(wèn)題,而沒(méi)有既遂、未遂之分,所以結(jié)果加重犯不存在未遂。
如果確認(rèn)了結(jié)果加重犯又要區(qū)分既遂與未遂,就違背了結(jié)果加過(guò)加重犯的構(gòu)成特征。
2. 情節(jié)加重犯是否存在未遂
情節(jié)加重犯,是指刑法分則規(guī)定的某種犯罪行為,由于具備了超出基本構(gòu)成的嚴(yán)重情節(jié),按照法律的特別規(guī)定,應(yīng)當(dāng)依照本罪定罪,并加重其刑罰的情形。
情節(jié)加重犯的加重因素可以有手段、對(duì)象、地點(diǎn)、行為、次數(shù)、身份、數(shù)額等。凡是結(jié)果因素以外的其他加重構(gòu)成犯,通稱為情節(jié)加重犯。
在情節(jié)加重犯中,只有一個(gè)危害結(jié)果發(fā)生,其犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)同基本犯罪相比,并無(wú)差異,即同樣以犯罪的基本結(jié)果的發(fā)生為犯罪既遂的標(biāo)志。
四.犯罪未遂的處罰
《刑罰》第23條第2款規(guī)定:對(duì)于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
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