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商法復盤（記錄人：高治杰）

有限責任公司

公司法人人格否認

有限責任公司或者股份有限公司，股東履行完出資義務(wù)后，不直接參與公司的經(jīng)營和管理，且以認繳的出資額為限，對公司的債務(wù)承擔有限責任。正因股東有限責任，股東就會有濫用股東權(quán)利，給公司造成損失的可能性，進而損失外部債權(quán)人利益。

股東雖然沒有直接參與公司經(jīng)營管理，但實際控制公司經(jīng)營的方向，過度控制公司，將母公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到子公司，將子公司的債務(wù)轉(zhuǎn)到母公司，或者直接讓收益歸于一方，損失由另一方承擔，在經(jīng)營失敗，由另一有限公司破產(chǎn)，因為沒有任何財產(chǎn)，此時仍讓其承擔有限責任，對債權(quán)人無疑是不公平的，因此揭開法人面紗，即法人人格否認，應(yīng)運而生。

具體表現(xiàn)為，股東無償使用公司財產(chǎn)，不做賬目記載，股東將公司的收入存入個人賬戶，不做財務(wù)記載，或者雖然記載但難以區(qū)分，造成財物混同；又或者子公司、分公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營和總公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營混為一談，各關(guān)聯(lián)公司之間的管理人、財務(wù)人員一樣，導致公司業(yè)務(wù)混同，也屬于法人人格混淆的情形。

對此，公司法規(guī)定，公司股東或者實際控制人濫用股東有限責任，給公司造成損害的，應(yīng)當否認法人的獨立人格，由公司背后的股東承擔無限連帶責任。

如果，債權(quán)人直接以股東為被告提起訴訟，應(yīng)當告知債權(quán)人追加公司為共同被告，拒絕追加的，裁定不予受理。一般情形下，民事訴訟法規(guī)定，被告明確即可，但在公司法屬于特別法，應(yīng)當遵循此規(guī)定，直接裁定不予受理；債權(quán)人可以以股東、公司為共同被告；債權(quán)人起訴公司，得到勝訴判決后，以股東為被告起訴的，應(yīng)當受理，此時被告是股東，公司是第三人。

公司決定解散，依法應(yīng)當進行清算，但是沒有人主動執(zhí)行此項工作，給外部債權(quán)人造成的損失，應(yīng)當由全體股東，對外承擔連帶責任，此為濫用股東有限責任的表現(xiàn)。

股東代表訴訟

公司的結(jié)構(gòu)是，股東認繳出資后，退出公司的經(jīng)營管理，股東會有權(quán)決定董事、監(jiān)事人選及工資報酬，公司中股東較少或者規(guī)模較小的，可以不設(shè)立董事會，設(shè)立一名執(zhí)行董事，可以不設(shè)立監(jiān)事會，設(shè)立1-2名監(jiān)事。

股東并未參加公司的經(jīng)營管理，董事、高管，可以為了自己的利益，進行競業(yè)禁止的行為，也可能為關(guān)聯(lián)公司的企業(yè)謀取本應(yīng)屬于本公司的利益，或者將公司的財產(chǎn)計入個人賬戶，違反公司法及擔保法律解釋的規(guī)定，越權(quán)擔保等。出現(xiàn)此種情形，屬于董高惡意損害公司利益的行為，得到的收入應(yīng)當歸公司所有，造成公司損失的，應(yīng)當追究董事、高管的賠償責任。

公司法規(guī)定，董事、高管損害公司利益，股東可以向監(jiān)事會請求，以公司為原告，監(jiān)事為訴訟代表人，以侵權(quán)人為被告提起訴訟。若，監(jiān)事會未提起訴訟的，股東可以為公司利益，以自己的名義，提起股東代表訴訟。原告是股東，被告是侵權(quán)人，第三人是公司。如果勝訴，勝訴利益歸公司所有，且公司負擔股東為此支付的必要費用。如果敗訴，則由股東自己承擔相應(yīng)的費用。

解散公司之訴

公司法規(guī)定，公司出現(xiàn)兩年不開股東會，或者兩年雖然開會但是無法形成有效表決，繼續(xù)維持公司經(jīng)營，會造成損失，且經(jīng)過調(diào)解解決不了矛盾，十分之一注冊資本的股東，或者表決權(quán)股東，有權(quán)以公司為被告，提起解散公司之訴。

提起該解散之訴，如果要求對公司進行證據(jù)和財產(chǎn)保全的，應(yīng)當要求股東提供擔保，拒絕提供擔保的，不得進行保全。

此處，應(yīng)當注意，公司解散絕對屬于例外，在股東間、經(jīng)營管理人之間出現(xiàn)矛盾時，能夠通過調(diào)解化解矛盾，或者讓股東 *** 股權(quán)、減資、回購股份等，股東退出公司，保持公司繼續(xù)經(jīng)營管理等，就不應(yīng)當之一時間進行公司解散。

股東提起解散公司之訴，同時又要去清算等，對清算不予受理。股東對其他股東、出資人為被告提起訴訟的，應(yīng)當告知將其列為第三人，如果不同意的，應(yīng)當駁回該部分人的起訴。

公司回購股份

根據(jù)公司法規(guī)定，公司五年盈利，五年卻不分紅，作出合并、分立、 *** 公司主要財產(chǎn)的決議，股東投反對意見，投反對票的，可以要求公司進行回購股權(quán)。

30日內(nèi)，公司應(yīng)當作出是否回購的決定，60日內(nèi)股東可以起訴，要求強制回購股權(quán)

撤銷公司決議

根據(jù)公司法及司法解釋的規(guī)定，公司股東會決議，違法的，屬于無效決議；公司股東會人數(shù)不夠，表決未達到法定比例，不能形成有效表決，則是未成立的決議；公司股東會表決程序違法、違章，內(nèi)容違章，屬于可撤銷決議。

公司股東，其他股東以共同原告身份，以公司為被告提起撤銷決議之訴。

此處注意，公司對于董監(jiān)高等人員等免職，屬于無因撤銷行為，不要求該相關(guān)人員，違反公司章程等的要求，只要達到二分之一表決權(quán)股東的通過，即為有效決議。

股東會職權(quán)

股東會，有權(quán)決定董事、高管的人員、工資報酬，有權(quán)決定公司的股權(quán)激勵計劃，有權(quán)變更公司章程，決定增資、減資，合并、分立、解散，變有限責任公司為股份公司，變有限公司為合伙等。

股東如何出資

股東可以以貨幣、可以評估作價 *** 等財產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)、土地使用權(quán)、應(yīng)收帳款債權(quán)出資，不得以勞務(wù)出資，不得以有權(quán)利瑕疵的股權(quán)出資，不得以有權(quán)利負擔的土地、不動產(chǎn)出資，但除勞務(wù)外均可補正。

股東交付房屋、知識產(chǎn)權(quán)，未變更登記到公司名下的，應(yīng)當要求其在合理期限內(nèi)變更登記，未變更的，應(yīng)當認定股東未履行出資義務(wù)。變更登記的，股東主張自實際交付起，享有股東權(quán)利的，法院應(yīng)予支持。

發(fā)起人設(shè)立公司時，會簽訂出資協(xié)議，認繳出資，記載于公司章程中。如果股東未在規(guī)定期限，繳足相應(yīng)出資，應(yīng)當對公司其他股東承擔出資違約責任，若公司出現(xiàn)不能清償債權(quán)人債務(wù)行為時，該股東和其他發(fā)起人對債權(quán)人在未繳納出資本息范圍內(nèi)，對債權(quán)人承擔補充賠償責任（公司財產(chǎn)不足清償時，由股東補充賠償）；如果股東出資時，虛假評估，出資的實際價值與公司評估的虛假價值，差異明顯，屬于出資瑕疵，由該瑕疵出資股東、發(fā)起人，對公司債權(quán)人承擔補充賠償責任；增資時，除公司全體股東另有約定外，股東有權(quán)按照實繳的出資額優(yōu)先認購增資資本，若增資出現(xiàn)出資瑕疵，則未盡忠實勤勉義務(wù)的高管承擔連帶補充賠償責任

抽逃出資，即公司通過假的債權(quán)債務(wù)關(guān)系、假的利潤分配、關(guān)聯(lián)交易，惡意將公司出資，轉(zhuǎn)移、抽逃到外部其他第三人或者公司名下，此時協(xié)助抽逃出資的董事、高管，對此應(yīng)當承擔連帶責任，無追償權(quán)。

股東股權(quán) ***

出資人認繳出資后，即可要求記載于股東名冊，登記在工商登記中，未履行相關(guān)登記記載義務(wù)，公司實際參與到公司的經(jīng)營管理之中，或者出現(xiàn)其他能夠證明股東實際享有股權(quán)行為的，可以認定該出資人實際為公司股東。

股東出資，享有期限利益，未屆出資期限的，股東有權(quán)不繳納未到期的出資，但公司破產(chǎn)，或者具備破產(chǎn)原因而不破產(chǎn)的除外。

股權(quán)在公司內(nèi)部 *** ，可以自由 *** ，其他股東無優(yōu)先購買權(quán)。股權(quán) *** 給外部第三人，應(yīng)當經(jīng)過公司股東過半數(shù)的同意，不同意的股東，應(yīng)當購買，不購買的視為同意 *** 。

股東向外部 *** 股權(quán)的，應(yīng)當通知其他股東，其他股東有權(quán)在同等條件下，行使優(yōu)先購買權(quán)。若未通知其他股東，即 *** 股權(quán)的，其他受損害的股東，可以在知道 *** 股權(quán)行為30日內(nèi)，或者變更工商登記1年內(nèi)，可以起訴，要求行使優(yōu)先購買權(quán)。但非因股東自身原因無法行使優(yōu)先購買權(quán)的除外。

受讓股權(quán)的受讓人，因為其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，無法獲得股權(quán)的，有權(quán)要求出讓股東承擔賠償責任，有權(quán)要求其承擔違約責任。

股東以高價 *** 1%股權(quán)給外部第三人，惡意規(guī)避法律，使公司其他股東無法行使優(yōu)先購買權(quán)，然后以極低價格 *** 其他所有股權(quán)的，視為規(guī)避公司法規(guī)定，惡意損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)的行為，應(yīng)當由該股東，對其他股東承擔賠償責任。

瑕疵股權(quán) *** ，可以 *** ，但受讓人對出資瑕疵是由明知對，公司要求股東承擔出資違約責任，補足出資，對公司債權(quán)人承擔補充賠償責任，該知情受讓人，應(yīng)當承擔連帶責任。

股東權(quán)利

股東享有查賬權(quán)，但無復制權(quán)，查賬時，應(yīng)當提出書面申請，并說明查賬理由，有以下情形的，屬于理由不正當，公司有權(quán)拒絕查賬：

股東經(jīng)營關(guān)聯(lián)交易，違反競業(yè)禁止規(guī)定；3年內(nèi)曾經(jīng)向外部第三人透露公司商業(yè)秘密，或者有透露商業(yè)秘密危險的情形。

股東有權(quán)按照實繳的出資比例認繳增資，有權(quán)按照實繳的出資比例，進行分紅，但公司章程另有約定的除外，表決相應(yīng)的事項。

股東死后，其繼承人可以直接繼承股權(quán)，但公司章程、全體股東另有約定的除外。

股東會決議、公司章程可以決議要求不分紅，可以決議人走股留，此屬于公司意思自治的表現(xiàn)，不應(yīng)由公司法強制管理。

在公司股東，無任何出資、抽逃所有出資，經(jīng)過公司催告后，股東仍不繳納相應(yīng)出資的，可以股東會決議解除股東資格。

股權(quán)代持

很多實際出資人， 出于各種考慮，決定不在公司章程、股東名冊、工商登記中顯示自己，就決定成為幕后獲益、實際操縱人。

名義股東與實際出資人之間約定的，股權(quán)收益歸實際出資人，只要沒有違反合同法52條規(guī)定的，應(yīng)當認定為有效，且股權(quán)收益歸實際出資人，這屬于二人之間內(nèi)部約定，公司法不做干預(yù)。

實際出資人若想浮出水面，成為公司股東，必須經(jīng)過公司其他股東過半數(shù)的同意，如果有證據(jù)顯示，該實際出資人已經(jīng)參與到公司管理之中，其他股東未表示異議的，應(yīng)當認定該實際出資人是公司股東。

名義股東記載于股東名冊、工商登記，如果未足額繳納出資，或者抽逃出資等情形的，基于商事外觀主義，應(yīng)當要求該名義股東承擔出資違約責任，對公司外部債權(quán)人在未出資本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任，其他發(fā)起人對此承擔連帶責任。在名義股東實際賠償后，有權(quán)向?qū)嶋H出資人追償。

名義股東對外 *** 股權(quán)，外部第三人是善意第三人的，只要進形式審查義務(wù)，支付了合理對價，變更了股東登記，就應(yīng)當認定該第三人善意取得了股權(quán)。名義股東對給實際出資人造成的損失，應(yīng)當承擔賠償責任。即名義股東對外 *** 股權(quán)，符合公司法規(guī)定，認定為有權(quán)處分，外部第三人適用民法典善意取得的規(guī)定。

董監(jiān)高職權(quán)

董事會，有權(quán)根據(jù)經(jīng)理對高管、財務(wù)負責人對提名，決定人選。監(jiān)事有權(quán)調(diào)查、監(jiān)督公司的運營，必要時監(jiān)事會可以委托外部會計師事務(wù)所，進行查賬，所需必要費用由公司負責。高管可以具體對董事會對決策進行執(zhí)行，總經(jīng)理領(lǐng)導下的各中層，對董事會、監(jiān)事會負責，受其監(jiān)督。

破產(chǎn)

破產(chǎn)原因

公司出現(xiàn)資不抵債，現(xiàn)有財產(chǎn)無法清償公司所有債務(wù)，或者出現(xiàn)資不抵債難以清償債務(wù)可能性對，即可認定公司具備破產(chǎn)原因。

破產(chǎn)申請

只有債務(wù)人可以申請和解，債務(wù)人、債權(quán)人均可以申請重整、破產(chǎn)，在外部債權(quán)人申請破產(chǎn)的，破產(chǎn)受理后，宣告破產(chǎn)前，十分之一表決權(quán)股東有權(quán)提重整申請。出資人、股東不得直接提起重整申請。

受理破產(chǎn)

法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人的訴訟，均應(yīng)當由受理破產(chǎn)的法院管轄。已經(jīng)開始、尚未終結(jié)的訴訟中止，待破產(chǎn)管理人接管公司后，訴訟、仲裁繼續(xù)。破產(chǎn)后，未到期的債權(quán)視為到期，破產(chǎn)欠的債務(wù)停止計算利息。債權(quán)人債權(quán)不明晰的，在債權(quán)人會議核查債權(quán)后的15日內(nèi)，可以訴訟、仲裁來確認債權(quán)。

破產(chǎn)管理人

在債權(quán)人會議之一次開會前，有權(quán)決定公司是否繼續(xù)營業(yè)；擬定財產(chǎn)變價方案、分配方案；對財產(chǎn)進行處分的，應(yīng)當及時報告給債權(quán)人會議，未經(jīng)債權(quán)人會議表決通過的，不得處分。有權(quán)決定未履行完畢的合同是否繼續(xù)履行，決定繼續(xù)履行的，對方可以要求提供擔保，不提供的視為合同解除。對方可以催告管理人，看是否繼續(xù)履行合同，逾期未答復的，視為解除合同。

債權(quán)人會議

決定通過財產(chǎn)變價方案、分配方案，監(jiān)督管理人的運行，有權(quán)決定更換破產(chǎn)管理人

債務(wù)人財產(chǎn)

一、 追回權(quán)

公司董事、高管，抽逃的出資，職工普遍拖欠工資的高管獲取的地平工資，獎金、分紅、高平工資等，均應(yīng)當追回，歸入到債務(wù)人財產(chǎn)。

二、 撤銷權(quán)

根據(jù)公司法規(guī)定，破產(chǎn)受理前一年內(nèi)，公司無償 *** 財產(chǎn)、為沒有擔保等債務(wù)設(shè)定

擔保、低價賣出、高價買入的，應(yīng)當予以撤銷

在破產(chǎn)前一年內(nèi)，前半年能清償?shù)木梢郧鍍敚挥性谄飘a(chǎn)受理后才到期的債務(wù)，

無法清償應(yīng)當撤銷；破產(chǎn)前半年內(nèi)，均不能撤銷，以下五種情形除外：房租、水電費、

職工工資、人身損害賠償金、設(shè)定擔保的債務(wù)、已決裁決、裁定、判決書執(zhí)行的。

三、 抵消權(quán)

破產(chǎn)前一年內(nèi)的前半年，能抵消均抵消，只有在破產(chǎn)前一年后半年才到期的不可以

清償。C能抵消就抵消，除非在后半年內(nèi)才到期，不可以清償

四、 取回權(quán)

公司基于倉儲、保管等合法占有的第三人合法財產(chǎn)，在公司破產(chǎn)受理前， *** 給第

三人，第三人取得財產(chǎn)所有權(quán)，真正權(quán)利人可以作為普通債權(quán)申報，反之在破產(chǎn)受理后，

*** 給第三人，且善意取得，權(quán)利人可以作為共益?zhèn)鶆?wù)進行隨時清償

保留所有權(quán)的合同，第三人可以基于保留的所有權(quán)，進行取回，但管理人有權(quán)決定

合同是否繼續(xù)履行。決定繼續(xù)履行的，債權(quán)人可以要求公司擔保，不提供擔保的，視為解除合同，可以取回標的物。

在途貨物取回，在貨未到達債務(wù)人手中，發(fā)出取回的通知，可以取回。在到達債務(wù)人后，不得主張取回。

取回權(quán)，破產(chǎn)受理前，視為普通債權(quán)，破產(chǎn)受理后，視為共益?zhèn)鶆?wù)。

不得作為破產(chǎn)財產(chǎn)申報的：

職工工資、醫(yī)療費、撫恤金、社保、滯納金、違約金、利息、擔保的債權(quán)、債務(wù)人開會

的費用

債權(quán)人應(yīng)當在法院受理破產(chǎn)后30日—3個月內(nèi)申報債權(quán)，逾期未申報的，在最后分配前可以補充申報，承擔相應(yīng)增加的清償成本。已經(jīng)分配的，不再補充分配。

重整

對于出現(xiàn)債務(wù)無法清償可能性的，只能申請重整，不能申請和解和破產(chǎn)

裁定受理破產(chǎn)，到法院裁定通過重整計劃，這段時間是破產(chǎn)重整期間，但重整程序尚未結(jié)束，在重整計劃執(zhí)行過程中仍然是重整程序。如果未通過重整計劃，應(yīng)當裁定終結(jié)重整程序，宣告破產(chǎn)。在執(zhí)行重整計劃時，管理人不負責任，不正確履職，導致公司運營狀況惡化的，債權(quán)人有權(quán)申請終結(jié)重整程序，宣告破產(chǎn)。

重整計劃，應(yīng)當由職工工資、社保、稅務(wù)、普通債權(quán)人，組成表決小組，各小組人數(shù)過半，且通過表決的人數(shù)所代表的債權(quán)份額超過三分之二的，均通過，則重整計劃在內(nèi)部通過，提交法院。

重整過程中，債權(quán)人作出的債權(quán)額變動承諾無效，債務(wù)人設(shè)定的擔保有效，債務(wù)人的清償有效。受償?shù)膫鶛?quán)人，只有等到其他同一順位的債權(quán)人受償比例相同時，才能主張繼續(xù)受償。

重整過程中，取回權(quán)受到限制，除非按照原來的合同約定等，可以取回，不得以重整程序直接取回該財產(chǎn)。

口訣：

股東會表決：章程、資本、合分散，變更形式667

解散公司：2年不開花、2年不結(jié)果，經(jīng)過調(diào)解無法化解矛盾，繼續(xù)存續(xù)，于公司有害

回購股權(quán)：55合分轉(zhuǎn)，該死不死改章程，拒絕票可以60日申請回購

解除股東資格：抽逃全部出資、未繳納任何出資，經(jīng)過催告，仍然不履行，可以解除

合并程序、減資程序（分立、增資不需要）

667通過

編制資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單

10日內(nèi)通知債權(quán)人，或者要起提前清償，30日內(nèi)進行公告

獲悉公告的，30日內(nèi)申報債權(quán)或提前清償，未獲悉，45日內(nèi)

變更公司章程、工商登記